关于第51151475号图形商标

驳回复审决定书

商评字[2021]第0000228705号重审第0000004986号

　　申请人：杭州白贝壳实业股份有限公司（变更前名义：杭州贝咖实业有限公司）
　　委托代理人：义乌市知讯知识产权代理有限公司
　　
　　申请人不服我局商评字[2021]第0000228705号《关于第51151475号图形商标驳回复审决定书》，向北京知识产权法院提起行政诉讼。北京知识产权法院作出（2021）京73行初字第16596号行政判决书，判决驳回申请人诉讼请求。申请人不服一审判决，于法定期限内向北京市高级人民法院提出上诉，北京市高级人民法院作出（2022）京行终2483号行政判决书，判决驳回申请人上诉请求。申请人不服二审判决，于法定期限内向北京市高级人民法院申请再审，北京市高级人民法院作出（2023）京行再155号行政判决书，判决撤销被诉决定，并责令我局重新作出决定。该判决已发生法律效力。我局依法重新组成合议组进行了审理。
　　法院判决认为，第25823480号“大食吧及图”商标（以下称引证商标一）、第4786369号“景都Jingdu及图”商标（以下称引证商标三）在全部商品上、第8157518号“味鲜优WEI XIAN YOU及图”商标（以下称引证商标二）在“香肠；鱼(非活的)；听装(罐装)鱼；汤；蛋；豆奶(牛奶替代品)；食用油脂；干食用菌；精制坚果仁”商品上因连续三年未使用已经被撤销，撤销决定现已生效，此部分商标及商品不构成申请商标注册的在先权利障碍。国家知识产权局应依据新的事实重新作出决定。
　　根据法院判决，我局认为，鉴于引证商标一、三已经被撤销，故不构成申请商标注册的在先权利障碍。鉴于引证商标二在“香肠；鱼(非活的)；听装(罐装)鱼；汤；蛋；豆奶(牛奶替代品)；食用油脂；干食用菌；精制坚果仁”商品上因连续三年未使用已经被撤销，故此部分商品不构成申请商标注册的在先权利障碍。申请商标指定使用的商品与引证商标二核定使用的“腌水果”商品在功能用途、销售渠道、消费对象等方面区别明显，不属于类似商品。故申请商标与引证商标二未构成使用在类似商品上的近似商标。
　　依照《中华人民共和国商标法》第二十八条的规定，我局决定如下：
　　申请商标予以初步审定。

合议组成员:朱红
舒言
陈红燕

2023年08月17日

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